創(chuàng)新先進(jìn)技術(shù)有限公司是螞蟻集團(tuán)的子公司（Alipay Innovation Pte. Ltd）的子公司，非國(guó)內(nèi)注冊(cè)主體。該公司持有在先注冊(cè)的“支付寶”“支付小寶”“小寶”等商標(biāo)，對(duì)他人提出申請(qǐng)的“付小寶”商標(biāo)提出異議。

 

       商標(biāo)局審查認(rèn)為，雙方商標(biāo)在文字構(gòu)成、呼叫、整體外觀等方面具有一定差異，未構(gòu)成近似商標(biāo)。因此，雙方商標(biāo)未構(gòu)成使用于類(lèi)似服務(wù)上的近似商標(biāo)，被異議商標(biāo)的注冊(cè)使用不會(huì)造成消費(fèi)者的混淆。

 

       最終，商標(biāo)局對(duì)“付小寶”商標(biāo)準(zhǔn)予注冊(cè)。創(chuàng)新先進(jìn)技術(shù)有限公司若是不服，可以再次提出無(wú)效宣告。

 

       商標(biāo)是否構(gòu)成近似，如何判定呢？一般來(lái)說(shuō)，構(gòu)成商標(biāo)近似需要滿(mǎn)足兩個(gè)條件，一是商標(biāo)本身標(biāo)識(shí)相同或近似，二是商標(biāo)指定使用的商品/服務(wù)屬于相同或近似商品/服務(wù)。具體可以從以下幾個(gè)方面來(lái)考慮。

 

       1.判斷前提是兩個(gè)商標(biāo)指定使用商品是否構(gòu)成類(lèi)似。

 

       類(lèi)似商品是指在功能、用途、主要原料、生產(chǎn)部門(mén)、銷(xiāo)售場(chǎng)所、消費(fèi)群體等方面相同或者具有較大關(guān)聯(lián)性的商品。影響類(lèi)似商品的判定因素主要有：功能、用途、主要原材料或者成分、銷(xiāo)售渠道、銷(xiāo)售場(chǎng)所、商品的生產(chǎn)者和消費(fèi)者、商品與零部件、消費(fèi)習(xí)慣、擺放位置。

 

       2.商標(biāo)近似的判斷以相關(guān)公眾的一般注意力為標(biāo)準(zhǔn)，考慮相關(guān)公眾購(gòu)買(mǎi)時(shí)的注意程度。

 

       相關(guān)公眾，是指與商標(biāo)所標(biāo)識(shí)的某類(lèi)商品或者服務(wù)有關(guān)的消費(fèi)者和前述商品或者服務(wù)的營(yíng)銷(xiāo)有密切關(guān)系的其他經(jīng)營(yíng)者。一般注意力，可以理解為在日常生活過(guò)程中，消費(fèi)者在購(gòu)買(mǎi)商品或接受服務(wù)前，并沒(méi)有特別為之進(jìn)行準(zhǔn)備，購(gòu)買(mǎi)時(shí)，也沒(méi)有對(duì)目標(biāo)仔細(xì)區(qū)分，而只是憑頭腦中對(duì)商品的一般印象，按照通常的方式，并無(wú)刻意觀察比對(duì)，所施加的通常注意力。

 

        3.比對(duì)工作應(yīng)當(dāng)在比對(duì)對(duì)象隔離的狀態(tài)下分別進(jìn)行，采取整體觀察與比對(duì)主要部分相結(jié)合的方法。

 

       商標(biāo)的主要部分，是指最具商品來(lái)源的識(shí)別性、最易于使相關(guān)公眾將其與使用該商標(biāo)的商品聯(lián)系起來(lái)的商標(biāo)構(gòu)成要素。

 

       4.除了進(jìn)行商標(biāo)標(biāo)識(shí)本身是否構(gòu)成近似判斷之外，還要以是否會(huì)造成相關(guān)公眾的混淆誤認(rèn)為基本判斷標(biāo)準(zhǔn)。

 

       足以造成相關(guān)公眾的混、誤認(rèn)是構(gòu)成商標(biāo)近似的必要條件。僅商標(biāo)文字、圖案近似，但不足以造成相關(guān)公眾混淆、誤認(rèn)的，不構(gòu)成商標(biāo)近似。

 

       5.應(yīng)當(dāng)考慮商標(biāo)的顯著性和知名度，以及商標(biāo)在市場(chǎng)上的實(shí)際使用情況。

 

       商標(biāo)近似的比對(duì)至少有三種情況：一是比對(duì)的兩個(gè)商標(biāo)均不具有太高的知名度，對(duì)此通常按照標(biāo)志本身的音、形、義等自然因素進(jìn)行整體的對(duì)比；二是比對(duì)的兩個(gè)商標(biāo)都具有相當(dāng)高的知名度，構(gòu)成近似的比對(duì)就不限于標(biāo)志本身，還需要考慮實(shí)際使用的情況；三是比對(duì)商標(biāo)的知名度相差懸殊，通常采取比較商標(biāo)的主要部分，而不是采取整體比對(duì)。

 

       6.考慮申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的主觀因素，是否存在惡意的因素。

 

       “惡意”的推定通?？紤]引證商標(biāo)的知名度、顯著性、爭(zhēng)議雙方所處的地域范圍、經(jīng)營(yíng)領(lǐng)域、雙方是否有業(yè)務(wù)往來(lái)、是否存在其他的商標(biāo)糾紛、訴爭(zhēng)商標(biāo)的實(shí)際使用形式、訴爭(zhēng)商標(biāo)申請(qǐng)人是否大量囤積商標(biāo)、是否無(wú)使用意圖而高價(jià)轉(zhuǎn)讓訴爭(zhēng)商標(biāo)等等。由于“惡意”只能通過(guò)推定，無(wú)法證明絕對(duì)真實(shí)，一般達(dá)到優(yōu)勢(shì)證據(jù)的證明標(biāo)準(zhǔn)即可。

 

       7.如果標(biāo)志本身近似，但不會(huì)引起混淆誤認(rèn)的，則不屬于近似商標(biāo)；如果商標(biāo)標(biāo)志本身不近似，但足以引起混淆的，視情況可能屬于商標(biāo)近似。